Субсидиарная ответственность — это… Что такое субсидиарная ответственность: виды, порядок применения, нормативное регулирование

Каким законом регламентируется

Общее понятие и порядок требования субсидиарной ответственности описаны в 399 статье Гражданского кодекса. Статьи 56, 68, 75, 363, 586, 1029 ГК РФ оговаривают возникновение этого вида ответственности между участниками товариществ, а также лицами, связанными договором ренты или коммерческой субконцессии.

Это решение разъяснило процедуру привлечения собственников, директоров, руководителей и прочих должностных лиц должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия. В разъяснениях прямо указано на презумпцию вины должностных лиц, чья деятельность (бездействие) привела к банкротству. Теперь ответственные лица должны самостоятельно доказывать перед судом, что их решения не были направлены на обналичивание денежных средств, вывод активов и предпринимались в пределах обычного коммерческого риска.

Статья 66.2 ГК РФ. Основные положения об уставном капитале хозяйственного обществаСтатья 67.3 ГК РФ. Дочернее хозяйственное обществоСтатья 68 ГК РФ. Преобразование хозяйственных товариществ и обществСтатья 75 ГК РФ. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствамСтатья 86.1 ГК РФ.

Крестьянское (фермерское) хозяйствоСтатья 106.1 ГК РФ. Понятие производственного кооперативаСтатья 113 ГК РФ. Основные положения об унитарном предприятииСтатья 123.3 ГК РФ. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносовСтатья 123.21 ГК РФ. Основные положения об учрежденияхСтатья 123.22 ГК РФ.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

В судебной практике применение субсидиарной ответственности встречается чаще всего в случаях банкротства предприятий. Кредиторы пытаются вернуть долг любым законным способом, ведь получить полное возмещение в результате конкурсного производства обычно невозможно. Дело в том, что предприятие к моменту объявления себя неплатежеспособным, уже не имеет нужных ресурсов, достаточных для полного расчета с контрагентами.

Представим, что компания «Ромашка» должна 3000 000 рублей организации «Маргаритка». Кредитор подаёт в суд, чтобы вернуть деньги. На балансе компании этих средств нет, уставной капитал долг не покрывает. В такой ситуации при определенных обстоятельствах можно привлечь её директора или другое контролирующее лицо к субсидиарной ответственности. То есть потребовать деньги не от компании непосредственно, а от человека или людей, чьи действия или бездействие привели к возникновению долга.

Простыми словами, когда основное лицо (компания, юрлицо) не может погасить задолженность, взыскать её можно с физического лица, контролирующего компанию.

Для того, чтобы привлечь к субсидиарной ответственности юридическое лицо, которое имеет непогашенные задолженности перед своими кредиторами, необходимо соблюсти следующие условия:

  1. Арбитражный суд должен вынести решение о признании компании-должника банкротом. Это решение должно вступить в законную силу.
  2. Размер требований кредиторов долчен быть четко установлен.СО1es
  3. Должны быть завершены полностью формирование и реализация конкурсных действий по выбору управляющего и реализации имущества должника.

Выполнить указанные условия нужно для определения размера ответственности контролирующих органов в целом, которая определяется как разница между суммой, требуемой кредиторами, и размером денежных средств, вырученных от продажи имущества должника.

Субсидиарная ответственность в отношении контролирующих органов имеет место только в случаях недостаточности имущества должника для погашения всей кредиторской задолженности (статья 10 127-Федерального Закона).

Когда возникает

Кредитор получает право требовать погашения задолженности от лица, выступающего гарантом по сделке и несущего субсидиарную ответственность, при совпадении следующих условий:

  • основной заемщик отказался выполнить свои обязательства и не вернул долг;
  • у заемщика нет встречных требований кредитору, подходящих для взаимозачета;
  • заемщик не отвечает на письменное требование погасить долг;
  • кредитор выставил требование о погашении задолженности субсидиарному должнику (гаранту);
  • гарант письменно уведомляет основного должника о предъявленных к нему требованиях.

Если дело решается через суд, субсидиарный должник обязан привлечь к делу основного должника для того, чтобы после исполнения обязательств иметь право требовать с него возмещение убытков.

Что делать, если привлекают

Формально всех тех людей, которые имеют отношение к управлению предприятием, чьи действия привели к долгам и банкротству. Причём, не обязательно это один человек. Субсидиарная ответственность бывает солидарной: то есть долги можно взыскать сразу с нескольких контролирующих лиц.

Кто это может быть?

  • собственники компании;
  • руководитель компании-должника или её управляющей организации;
  • главный бухгалтер;
  • собственник имущества;
  • члены управляющих органов юрлица (например, совет директоров);
  • глава ликвидационной комиссии компании;
  • номинальный директор.

Даже те люди, которые не имеют отношения к организации по документам, могут отвечать по долговым обязательствам, если выяснится, что они влияли на управление.

Если человек докажет, что никаких неудачных решений не принимал, а наоборот, пытался оздоровить финансовое положение организации и выплатить долги, привлечь его к ответственности не получится.

Пример.

Реальный директор совершил ряд сделок, которые привели к несостоятельности компании и причинили вред кредиторам. 

Незадолго до объявления организации банкротом директором назначили номинальное лицо.

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности не «номинального», а предыдущего реального директора — за то, что он не передал бухгалтерские документы компании. Последний в свою защиту заявил, что на момент старта процедуры банкротства гендиректором был уже не он. Следовательно, обязанность по передаче документов конкурсному управляющему лежала не на нём.

Предлагаем ознакомиться  Страховой случай по кредиту в Сбербанке

Суд такие доводы не принял и установил, что номинальный директор функции руководителя не выполнял, документы должника от предыдущих руководителей не принимал, зарплату не получал. И поэтому его к субсидиарной ответственности привлечь нельзя. 

При этом предыдущий директор не смог доказать в суде, что передал бухгалтерские документы при смене руководства.

  • В течение трёх лет после завершения процедуры банкротства, если установлены контролирующие лица и требования кредиторов не удовлетворены.  
  • Во время процедуры банкротства, когда установлен размер требований кредиторов и выявлены действия конкретных лиц, чьи действия привели к банкротству.

Арбитражный управляющий, проводящий процедуру банкротства, сформирует конкурсную массу и разберётся в обстоятельствах всех проблем. Он может подать иск о субсидиарной ответственности, если выяснится, что конкурсная масса не покрывает долг. И именно разницу между этими суммами можно взыскать с контролирующих лиц.

Субсидиарная ответственность наступает, если:

  • компания заключала сделки, из-за которых кредиторы понесли убытки;
  • у организации проблемы с бухгалтерией: документы искажены, не поданы вовремя или их вообще нет —  и это привело к банкротству компании;
  • руководство компании самостоятельно не подало вовремя заявление о банкротстве;
  • компания специально объявила себя несостоятельной без реальных на то причин (фиктивное банкротство);
  • организация нарушила налоговые, административные или уголовные нормы, которые привели к возникновению долга;
  • юрлицо не подало сведения в ЕГРЮЛ или Федресурс (или подало недостоверные данные), которые кредиторы использовали для того, чтобы оценить финансовую и репутационную благонадежность должника; 
  • компания каким-то образом потеряла учредительные или другие документы о компании, и это привело к банкротству или мешает разыскать имущество организации.

Этим обычно занимается арбитражный управляющий. Именно он изучает обстоятельства банкротства, собирает всю информацию о сделках, контролирующих лицах и их имуществе. Он подаёт заявление о субсидиарной ответственности по своей инициативе или по просьбе кредиторов.

Если компания объявляет о банкротстве сама и сама назначает управляющего, есть риски, что он будет действовать в интересах должника. Если кредитор считает действия арбитражного управляющего предвзятыми, он может сам подать заявление о субсидиарной ответственности. Но сначала нужно заказать экспертизу, которая выявит признаки финансовой нечистоплотности должника или другие обстоятельства, “не замеченные” арбитром.

Инициаторами привлечения могут быть также работники компании-должника (бывшие и нынешние), конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (например, налоговая инспекция).

Конечно. Если его обвиняют в заключении “вредных” сделок, он может постараться доказать, что:

  • причинил убытки неумышленно;
  • действовал в интересах компании, а не в своих личных, не нарушая при этом интересы кредиторов;
  • действовал разумно и адекватно рынку (например, выбирал вызывающих доверие контрагентов, которые предлагали выгодные условия);
  • пытался исправить последствия неудачных сделок.

Пример.

Директор от имени фирмы продал её нежилые помещения. Конкурсный управляющий посчитал, что эта сделка причинила вред кредиторам, так как после продажи недвижимости компания лишилась доходов от сдачи в аренду.

Но директор доказал, что продал помещения по цене дороже, чем цена их покупки. И банкротство компании никак с продажей не связано, а его причина — закрытие нерентабельных торговых точек.

Если заявление подали из-за проблем с бухгалтерией, контролирующее лицо может постараться доказать, что утеря документов никак не связана с убытками. Или что вина за возникшие трудности лежит не на нём, а на предыдущем директоре или бухгалтере.

Если лицо пытаются привлечь к субсидиарной ответственности за проблемы с корпоративными документами, можно попробовать доказать, что их потеря или искажение никак не повлияли на процедуру банкротства и новые задолженности.

Субсидиарная ответственность - это... Что такое субсидиарная ответственность: виды, порядок применения, нормативное регулирование

Если иск связан с несвоевременной подачей заявления о банкротстве, нужно проверить, правильно ли управляющий или кредитор определили день, с которого отсчитывается срок на подачу. И попробовать доказать, что признаков объективного банкротства не было — поэтому никто и не торопился.

Если заявление подали из-за налоговых нарушений, нужно доказать, что личной вины ответчика в них нет — он не получил никакой выгоды, а все долги появились по неосторожности. Но если размер недоимки окажется больше 50% всех требований кредиторов третьей очереди, ответчик будет виноват автоматически. И тогда нужно будет проверить, действительно ли доля доначисленных налогов больше 50% от общей суммы долгов.

Если вас пытаются привлечь к субсидиарной ответственности, не следует впадать в панику, уходить «в подполье» или переезжать за границу. Рекомендуем придерживаться простого алгоритма:

  1. Проверить легитимность требований кредиторов. Например, убедиться, не истек ли срок исковой давности предъявленных требований.
  2. Отстаивать свою невиновность. Следует представить факты, подтверждающие вынужденное банкротство, отсутствие умышленных действий по доведению предприятия до кризиса. Настаивать на рациональности проводимой финансовой политики.
  3. Если вы являлись наемным работником и выполняли указания руководства, рассмотрите возможность содействия следствию. Оказанная суду помощь в определении конечных выгодоприобретателей, розыске сокрытых активов будет учтена в виде смягчающего обстоятельства при вынесении судебного решения.
Предлагаем ознакомиться  Как заключить договор о полной индивидуальной материальной ответственности

В каком случае кредитор не вправе требовать с поручителя – субсидиарного должника?

В Гражданском кодексе перечислены лица, несущие субсидиарную ответственность по обязательствам третьих лиц:

  • Собственник бюджетного учреждения, казенного предприятия отвечает своим имуществом перед контрагентами, в случае, если денег, находящихся в распоряжении у этого учреждения (предприятия), недостаточно для расчёта (речь идет о государственных бюджетных учреждениях).
  • Участник полного товарищества или товарищества на вере согласно принятым им договором участвует в коммерческой деятельности компании и отвечает личными средствами за ее эффективность. Субсидиарная ответственность сохраняется даже в случае реорганизации товарищества в иную правовую форму (в течение 2 лет).
  • Поручитель по кредиту, если эта мера гарантии прямо прописана в договоре.
  • Родитель (опекун) подростка (14–18 лет).
  • Плательщик ренты, передавший в собственность третьему лицу имущество, приобретенное им по договору ренты, выступает в качестве гаранта по платежам в пользу получателя.
  • Вторичный правообладатель гарантирует возмещение вреда, причиненного первичному правообладателю деятельностью вторичных пользователей.
  • Контролирующие должника лица предприятия, умышленно подведшие организацию к ликвидации или банкротству.

Остановимся подробнее на понятии контролирующего должника лица (КДЛ), чтобы однозначно определить, кого можно привлечь к ответственности при ликвидации ооо.

Выявление КДЛ служит механизмом защиты интересов кредиторов в случаях, когда собственных активов компании недостаточно для погашения долгов перед контрагентами. В роли КДЛ предполагаются лица, имеющие возможность принимать решения о совершении ключевых коммерческих сделок предприятия-должника. Такая возможность может быть предоставлена данным лицам, как прямая функциональная обязанность, достигаться вследствие родственного и свойственного влияния на руководство или принуждения к определенным действиям.

Кто это может быть?

Пример.

Субсидиарная ответственность - это... Что такое субсидиарная ответственность: виды, порядок применения, нормативное регулирование

Пример.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

При разрешении споров, связанных с применением субсидиарной ответственности, необходимо иметь в виду, что предусмотренный пунктом 1 статьи 399 порядок предварительного обращения кредитора к основному должнику может считаться соблюденным, если кредитор предъявил последнему письменное требование и получил отказ должника в его удовлетворении либо не получил ответа на свое требование в разумный срок (п.

В соответствии с п. 2 статьи 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Если ответственность поручителя является субсидиарной, кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к поручителю, если его требование к должнику может быть удовлетворено путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (пункт 2 статьи 399 ГК РФ). Указанное обстоятельство также может быть выдвинуто поручителем в качестве возражения против требований кредитора (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»).

В силу п. 3 статьи 399 ГК РФ лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Как избежать

Честное и разумное ведение своей предпринимательской деятельности – самый надежный способ избежать субсидиарной ответственности. Выделим основные меры предосторожности, которые помогут сберечь личное имущество акционеров, членов совета директоров, главбуха и других ответственных лиц в случае банкротства юрлица:

  • Кропотливо вести бухгалтерский учет, организовать систему хранения документов.
  • Избегать заключения сомнительных сделок с аффилированными контрагентами. Разработать внутреннюю политику компании по выбору поставщиков, хранить деловую переписку с обсуждением деталей предстоящего контракта с представителем контрагента.
  • Не проводить фиктивные сделки по обналичиванию средств и уклонению от налогов.
  • Вовремя поддавать заявление о банкротстве в случае наличия признаком неплатежеспособности и неэффективности антикризисного плана.
  • В случае наметившегося банкротства нет смысла выводить активы, распродавая их по заниженным ценам. Цепочка КДЛ все равно будет выявлена во время конкурсного производства.
  • Попытаться оспорить требования кредиторов. Предъявить им встречные требования. Помним, что привлечь к субсидиарной ответственности КДЛ нельзя, пока не произведены взаимозачеты между контрагентами.

Пример субсидиарной ответственности. Отличие от ответственности солидарной

Например, А. А. Иванов (заемщик) заключил с банком кредитный договор, который был обеспечен поручительством гражданина Сидорова В. В. (поручитель). По общему правилу, поручитель несет солидарную ответственность за неисполнение обязательств заемщика-должника, но в нашем примере, по договору поручительства ответственность поручителя Сидорова В. В. была субсидиарной.

Субсидиарная ответственность - это... Что такое субсидиарная ответственность: виды, порядок применения, нормативное регулирование

Заемщик Иванов А. А. впоследствии перестал исполнять свои обязательства по кредитному договору. В этом случае, банк должен сначала отправить требование об уплате суммы кредита заемщику и только после этого (не получив ответа, или получив отрицательный ответ) обратиться с требованием к поручителю, в том числе, с иском в суд.

Сроки для ответа на требование банка определяются либо в договоре между сторонами, либо, при отсутствии такого условия соглашения – разумность срока при наличии спора об этом определит суд.

При солидарной же ответственности поручителя, банк вправе требовать исполнения обязательств как с любого из указанных лиц (заемщика и поручителя), так и с обоих сразу (на выбор кредитора). Именно поэтому для кредитора всегда более предпочтителен вариант солидарной ответственности поручителей.

Предлагаем ознакомиться  Что значит предварительный договор дарения
Солидарная ответственность должников Субсидиарная ответственность должников
Порядок предъявления требований Кредитор вправе самостоятельно выбирать, кому из должников предъявить требования по уплате взятых обязательств. Прежде чем предъявить требование к гаранту, кредитор должен попытаться взыскать долг с основного должника.
Разделение меры ответственности между должниками Все должники равнозначны. Гарант приобретает обязанность по выплате долга только в случае, если основной должник не может выполнить взятые на себя обязательства.

Важно отметить, что данные виды ответственности не являются взаимоисключающими. Так, совет директоров несет солидарную ответственность перед кредиторами в случае банкротства предприятия и наличия доказательств умышленного сговора КДЛ.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

После завершения процедуры банкротства компании у кредитора есть 3 года на то, чтобы подать заявление. Срок считают с того момента, как кредитор узнал или должен был узнать об основаниях для подачи заявления. При этом нужно уложиться:

  • в 3 года с момента, когда суд признал компанию банкротом, или
  • в 10 лет с момента, когда контролирующее лицо совершило то, что стало основанием для привлечения к ответственности.

Для контролирующих лиц установлена “презумпция виновности”. И теперь они должны доказывать свою безгрешность. 

СО6ges

Когда суд выносит решение о привлечении к субсидиарной ответственности, выдаётся исполнительный лист. На его основании открывается исполнительное производство, и пристав занимается поиском денег для кредиторов. Долги контролирующие лица оплачивают из собственных средств. Причём даже личное банкротство не избавит их от ответственности.

Вот примерный алгоритм привлечения:

  1. Дождаться возбуждения дела о банкротстве или самому подать заявление о банкротстве контрагента.
  2. Включить требования в реестр требований кредиторов.
  3. Оценить, есть ли основания подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
  4. Если арбитражный управляющий не подаёт заявление, подать самому или обжаловать бездействие АУ.
  5. Дождаться решения суда о наличии оснований для привлечения к ответственности.
  6. Выбрать, как добиваться взыскания: в процессе банкротства можно получить долг через конкурсную массу или напрямую по уступке прав требований другому кредитору. После банкротства можно самостоятельно получить исполнительный лист и добиваться погашения через судебных приставов.

Срок давности субсидиарной ответственности

Законодательством Российской Федерации установлен срок исковой давности в случае привлечения к субсидиарной ответственности участника общества-должника — этот срок составляет три года, начиная с момента принятия арбитражным судом решения о признании банкротом должника, открытии конкурсного производства, а также выборе и утверждении конкурсного (или внешнего) управляющего.

  • при отсутствии виновно совершенных действий руководителем и участниками (учредителей) компании-должника;
  • если субсидиарная ответственность противоречит закону – при официальной ликвидации Общества с ограниченной ответственностью не применялась в установленном порядке процедура несостоятельности (или банкротства);
  • в соответствии со статьей 419 Гражданского Кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается вместе с ликвидацией предприятия, как юридического лица.

Вместо заключения

Законодательством Российской Федерации установлено, что права физических и юридических лиц ни в коем случае не могут быть нарушены другими лицами. Поэтому нельзя освобождать от выплаты кредита как прямого должника, так и его поручителя на основании каких-то житейских проблем,например, увольнения и потери заработка, болезни, стихийного бедствия и многого другого.

Законодательством государства определены сроки возмещения ущерба пострадавшему лицу от других граждан. Устанавливаются они в судебном порядке и подлежат беспрекословному исполнению.

Мы коротко рассмотрели субсидиарная ответственность, ее виды, порядок применения и нормативное регулирование.

Поправки, внесенные в 2017 в 127-ФЗ «О несостоятельности» внесли ясность в порядок определения начала трехлетнего срока исковой давности, по предъявлению требований к субсидиарному должнику. В соответствии с поправками срок исчисляется со дня, когда истцу стало известно о наличии оснований для подачи заявления, но завершается не позднее трех лет с момента признания несостоятельности должника и десяти лет с момента совершения противоправных действий КДЛ.

Примеры

Для лучшего понимания сути субсидиарной ответственности, рассмотрим реальные примеры ее возникновения.

В настоящее время в судебной практике накопилось достаточно случаев успешного привлечения контролирующих должника лиц к ответственности.

СО11ges

В связи с публикацией в 2017 разъяснений о правомерности привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности, эта категория наемных работников стала справедливо опасаться за свою финансовую безопасность. Однако имеющаяся практика подтверждает объективность суда при рассмотрении такого рода дел.

В завершении статьи можно сделать вывод об эффективности субсидиарной ответственности, как дополнительной гарантии защиты интересов добросовестных участников рынка. Изменения, внесенные в Гражданский кодекс и закон о банкротстве, расширили область применения данной гарантийной меры ответственности. Однако имеющаяся законодательная база в должной мере не защищает обычных наемных работников должника, занимающих ключевые должности в компании, от необоснованных притязаний кредиторов.

You May Also Like

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Adblock detector